Reconeixement de compatibilitat per a l'exercici d'activitat privada a funcionari interí

El règim jurídic de les incompatibilitats dels empleats públics el trobem bàsicament en la Llei 53/1984, de 26 de desembre, d'Incompatibilitats del Personal al servei de les Administracions Públiques (en endavant, LIPAP) i en el RD 598/1985, de 30 d'abril, sobre incompatibilitats del Personal al servei de l'Administració de l'Estat, de la Seguretat Social i dels ens, organismes i empreses dependents.

La LIPSAP és aplicable a les Corporacions Locals i Organismes d'elles dependents, incloent a tot el personal, qualsevol que sigui la naturalesa jurídica de la relació d'ocupació, incloent-hi funcionaris de carrera i interins, personal laboral, ja sigui fix, per temps indefinit o temporal, i personal eventual.

Així doncs, el sistema d'incompatibilitats dels empleats públics suposa un conjunt de prohibicions que persegueixen que l'acompliment de les funcions públiques es realitzi d'acord amb el seu deure d'actuar amb objectivitat, imparcialitat i independència en l'exercici de les seves funcions, d'acord amb el que estableix l'article 103 de la Constitució, basat en el criteri que la dedicació dels empleats públics ha de ser a un sol lloc de treball públic, sense més excepcions que les que la pròpia Llei estableix, mentre no puguin afectar l'estricte compliment dels seus deures o comprometre la seva imparcialitat i independència.

L'article 1.3 LI assenyala que l'acompliment d'un lloc de treball pel personal inclòs en l'àmbit d'aplicació d'aquesta Llei serà incompatible amb l'exercici de qualsevol càrrec, professió o activitat, públic o privat, que pugui impedir o menyscabar l'estricte compliment dels seus deures o comprometre la seva imparcialitat o independència. v

Aquest precepte ha de posar-se en relació amb l'article 11 de la LIPAP, que estableix que el personal comprès en l'àmbit d'aplicació de la llei no pot exercir, per si o mitjançant substitució, activitats privades, incloses les de caràcter professional, siguin per compte propi o sota la dependència o al servei d'entitats o particulars que es relacionin directament amb les que desenvolupi el departament, organisme o entitat on estigués destinat, exceptuant-se d'aquesta prohibició les activitats particulars que, en exercici d'un dret legalment reconegut, realitzin per a sí els directament interessats. 

Així mateix, l'article 12.1 relaciona una sèrie d'activitats privades que no podran exercir-se en cap cas. 

“1. En todo caso, el personal comprendido en el ámbito de aplicación de esta Ley no podrá ejercer las actividades siguientes:

a) El desempeño de actividades privadas, incluidas las de carácter profesional, sea por cuenta propia o bajo la dependencia o al servicio de Entidades o particulares, en los asuntos en que esté interviniendo, haya intervenido en los dos últimos años o tenga que intervenir por razón del puesto público.

Se incluyen en especial en esta incompatibilidad las actividades profesionales prestadas a personas a quienes se esté obligado a atender en el desempeño del puesto público.

b) La pertenencia a Consejos de Administración u órganos rectores de Empresas o Entidades privadas, siempre que la actividad de las mismas esté directamente relacionada con las que gestione el Departamento, Organismo o Entidad en que preste sus servicios el personal afectado.

c) El desempeño, por sí o por persona interpuesta, de cargos de todo orden en Empresas o Sociedades concesionarias, contratistas de obras, servicios o suministros, arrendatarias o administradoras de monopolios, o con participación o aval del sector público, cualquiera que sea la configuración jurídica de aquéllas.

d) La participación superior al 10 por 100 en el capital de las Empresas o Sociedades a que se refiere el párrafo anterior.”

I disposa també aquest precepte, en el seu apartat 2, que les activitats privades que corresponguin a llocs de treball que requereixin la presència efectiva de l'interessat durant un horari igual o superior a la meitat de la jornada setmanal ordinària de treball en les Administracions Públiques només podran autoritzar-se quan l'activitat pública sigui una de les enunciades en aquesta Llei com de prestació a temps parcial.

De la lectura de l´article 14 es desprén que la LIPSAP parteix d'un principi general de compatibilitat per a activitats privades quan estableix que: “el ejercicio de actividades profesionales, laborales, mercantiles o industriales fuera de las Administraciones Públicas requerirá el previo reconocimiento de la compatibilidad”. 

En els expedients de compatibilitat per a l'exercici d'activitats privades resulta clau l´article 16.4 LIPAP, segons el qual podrà reconèixer-se compatibilitat per a l'exercici d'activitats privades al personal que exerceixi llocs de treball que comportin la percepció de complements
específics, o concepte equiparable, la quantia del qual no superi el 30% de la seva retribució bàsica, exclosos els conceptes que tinguin el seu origen en l'antiguitat.

Així mateix, també cal tenir en compte l'article 11, apartats 6 i 7 del Reial decret 598/1985, de 30 d'abril, que estableixen: 

«En aplicación de lo previsto en el artículo 11. 2, de la Ley 53/1984, no podrá reconocerse compatibilidad para el desempeño de las actividades privadas que en cada caso se expresan al personal que se enumera en los apartados siguientes:

(…)

6. Los Arquitectos, Ingenieros y otros titulados, respecto de las actividades que correspondan al título profesional que posean y cuya realización esté sometida a autorización, licencia, permiso, ayuda financiera o control del Departamento, Organismo, Ente o Empresa en que estén destinados o al que estén adscritos.

7. Los Arquitectos, Ingenieros y otros titulados y demás personal incluido en el ámbito de aplicación de este Real Decreto, respecto de toda actividad, ya sea de dirección de obra, de explotación o cualquier otra que pueda suponer coincidencia de horario, aunque sea esporádica, con su actividad en el sector público».

A la vista dels preceptes citats cal deduir que l'Arquitecte, no podrà desenvolupar cap activitat privada en el terme Municipal, perquè necessàriament menyscabarà l'estricte compliment dels seus deures, i comprometrà la seva imparcialitat o independència (de manera que, cal entendre que els arquitectes municipals no poden fer Projectes o Plans als particulars dins de la localitat). No obstant això, entenem que fora del terme municipal, la seva actuació no compromet a la seva independència i imparcialitat, per tant, podria treballar com a arquitecte autònom.

De forma que, com veiem, el reconeixement de la compatibilitat d'activitats privades és un acte reglat, per la qual cosa haurà d'atorgar-se sempre que no concorrin els supòsits de prohibició i que es compleixin les condicions que la LIPSAP estableix.

Pel que fa al procediment, entenem que mancant regulació expressa, el procediment es tramitarà d'acord amb les disposicions sobre el procediment administratiu comú previstes en la Llei 39/2015, d'1 d'octubre, del Procediment Administratiu Comú de les Administracions Públiques (en endavant, LPACAP), donant audiència a l'interessat conforme a l´article 82. La resolució, que es denomina reconeixement quan es tracta de la compatibilitat per a l'exercici d'activitats privades, haurà de ser motivada (article 35 de la LPACAP) i notificar-se a l'interessat (article 40 de la LCAPAP). 

Finalment, pel que fa a l'òrgan competent per al possible reconeixement d'una activitat privada, l'article 14 de la LIPAP és clar quan disposa que l'exercici d'activitats professionals, laborals, mercantils o industrials fora de les Administracions Públiques requerirà el previ reconeixement de compatibilitat, i la resolució motivada reconeixent la compatibilitat o declarant la incompatibilitat, que es dictarà en el termini de dos mesos, correspon al ple de la corporació local. Els reconeixements de compatibilitat no podran modificar la jornada de treball i horari de l'interessat i quedaran automàticament sense efecte en cas de canvi de lloc en el sector públic. Finalment, la resolució de compatibilitat s'inscriurà en el Registre de Personal corresponent.

Per tant, i responent a la consulta, una vegada sol·licitada la compatibilitat pel funcionari interí per a l'exercici d'activitat privada de professió d'arquitecte, s'haurà de comprovar si compleix les condicions de l'article 12 de la LIPAP, així com les retributives de l'article 16.4.
I en cas afirmatiu, el reconeixement  de la compatibilitat sol·licitada correspondrà al Ple de la Corporació i quedarà supeditada al compliment de les condicions de l'article 12 (s'autoritzaria l'exercici privat de la professió fora de la jornada laboral i fora del terme municipal i en assumptes que no interfereixin amb els expedients sotmesos a informe tècnic municipal d'arquitecte). 

Sense perjudici de qualsevol altre criteri millor fonamentat en Dret.