Procés d´estabilització i excedència voluntària per interés particular

Consulta

El nostre Ajuntament ha dut a terme un procés d'estabilització d'auxiliar administratiu. Un dels aspirants aprovats està de funcionari interí en un altre Ajuntament. Aquest aspirant ens diu que prendrà possessió de la plaça de funcionari de carrera del nostre Ajuntament i que acte següent sol·licitarà excedència voluntària per interès particular, de manera que no s'incorporarà ja que vol seguir en l'altre Ajuntament  en el qual està en una plaça de categoria superior. M'agradaria saber la vostra opinió sobre les següents qüestions:
1.- Pot un funcionari de carrera sol·licitar excedència voluntària per interès particular si aquests 5 anys dels que parla l´article 89 TREBEP de prestació de serveis en les AAPP les ha prestat com a funcionari interí?
2.- En cas que no tingui dret a l'excedència o no la hi concedeixi per necessitats del servei, s'ha d'incorporar el dia que pren possessió?
3.- En el moment que pren possessió de funcionari de carrera s'ha de donar de baixa de funcionari interí en l'altre Ajuntament?
4.- Té dret a prendre possessió com a funcionari de carrera a l'Ajuntament de Llubí, sol·licitar immediatament l'excedència i no incorporar-se fins que es resolgui la seva sol·licitud?

En primer lloc, pel que respecta a l'excedència voluntària per interès particular dels funcionaris de carrera, es regeix preferentment pel que es disposa en el TRLEBEP, en concret, en l'article 89, que regula les distintes modalitats d'excedència. L'excedència voluntària per interès particular que regula l'article 89.2 del TREBEP requereix, per a poder ser atorgada, que el funcionari de carrera hagi prestat serveis efectius en qualsevol de les Administracions Públiques durant un període mínim de cinc anys immediatament anteriors. En el mateix sentit es pronuncia l'articulo 102 de la LFPIB. La concessió d'aquesta excedència quedarà subordinada a les necessitats del servei degudament motivades.
Per tant, en cas del funcionari interí en un altre Ajuntament que pretén demanar una excedència de la plaça de funcionari de carrera a l'Ajuntament consultant, podria sol·licitar-la sempre que compleixi els requisits indicats per a això:
- Ser funcionari de carrera de l'Administració on presta serveis.
- Haver prestat serveis durant els cinc anys immediatament anteriors en qualsevol Administració Pública a la sol·licitud.
Respecte als serveis efectius computables a aquest efecte d'acreditar el període mínim de cinc anys immediatament anteriors a la sol·licitud d'excedència exigits per la Llei, aquesta ens diu que poden haver-se efectuat en qualsevol de les Administracions Públiques. Entenc doncs que aquests serveis poden haver-se exercit en qualsevol lloc i per qualsevol títol, atès que la norma no restringeix la procedència d'aquests serveis.
Per tant, i en resposta a la consulta, caldria incloure els serveis previs prestats com a funcionari interí. Cal recordar que d'acord amb l'article 1. Dos de la Llei 70/1978, de 26 de desembre, de reconeixement de serveis previs en l'Administració Pública:
«Dos. Se considerarán servicios efectivos todos los indistintamente prestados a las esferas de la Administración Pública señaladas en el párrafo anterior, tanto en calidad de funcionario de empleo (eventual o interino) como los prestados en régimen de contratación administrativa o laboral, se hayan formalizado o no documentalmente dichos contratos. (…)».
Com ja hem dit, la concessió d'aquesta excedència està subordinada a les necessitats del servei, que és un concepte jurídic indeterminat que podem delimitar jurisprudencialment; La denegació de qualsevol dret dels empleats públics (per exemple, l'excedència) per necessitats del servei, haurà de justificar-se o motivar-se, concretant quines són les causes que porten a l'Administració a denegar la sol·licitud de l'empleat: si s'al·lega que es manca de personal per a organitzar i gestionar el servei durant aquest període, haurà de justificar quantes persones es necessiten, per què és necessària concretament la concurrència d'aquest empleat afectat, etc. És a dir, l'Administració, quan denegui una sol·licitud d'excedència per interès particular, sobre la base de necessitats del servei, haurà d'informar, motivar i justificar de manera individualitzada quines són les necessitats que li porten a denegar la sol·licitud de l'empleat.
En cas de la seva denegació, el treballador haurà d'incorporar-se el dia de la presa de possessió.
Així mateix, recordar que segons l'article 168 del TRRL, la provisió de llocs de treball reservats a funcionaris de carrera, es regirà per les normes que, en desenvolupament de la Legislació bàsica en matèria de funció pública local, dicti l'Administració de l'Estat.
El TRLEBEP ens diu, en el seu article 62.1, que els requisits necessaris que s'han de complir successivament per a obtenir la condició de funcionari de carrera, són:
1. Superació del procés selectiu.
2. Nomenament per l'òrgan o autoritat competent, que serà publicat en el Diari Oficial corresponent.
3. Acte d'acatament de la Constitució i, si és el cas, de l'Estatut d'Autonomia corresponent i de la resta de l'Ordenament Jurídic.
4. Presa de possessió dins del termini que s'estableixi.
L'article 84 d'aquesta norma, en relació amb la presa de possessió, estableix:
«Una vez publicado el nombramiento de funcionario se dispondrá del plazo de un mes para el juramento o promesa y la toma de posesión, que se efectuarán ante el secretario de la corporación correspondiente. La falta de toma de posesión, excepto en los casos de fuerza mayor, que serán debidamente comprobados y estimados por la Administración, comportará la pérdida de todos los derechos».
Per tant, veiem que la data d'incorporació efectiva d'un funcionari de carrera, no ha de coincidir amb la data de nomenament, ja que d'acord amb el TREBEP l'aspirant nomenat disposa d'un mes per a efectuar la seva presa de possessió en el lloc de treball que se li hagi adjudicat i serà aquesta la data de la seva incorporació efectiva al lloc de treball i, en conseqüència, en haver complert tots els requisits establerts en la llei, quan adquirirà la condició de funcionari de carrera. Haurà d'incorporar-se després de la presa de possessió i sol·licitar l'excedència i entenem que no podria no incorporar-se fins que es resolgui la sol·licitud.
D'altra banda, cal recordar també que l'article 10 de la LIPAP estableix que:
«Quienes accedan por cualquier título a un nuevo puesto del sector público que con arreglo a esta Ley resulte incompatible con el que vinieran desempeñando habrán de optar por uno de ellos dentro del plazo de toma de posesión. A falta de opción en el plazo señalado se entenderá que optan por el nuevo puesto, pasando a la situación de excedencia voluntaria en los que vinieran desempeñando».
Això suposa que, si un treballador que ha estat seleccionat per a un lloc de funcionari de carrera, ja està exercint un lloc de funcionari interí en el sector públic, es troba davant una clara situació d'incompatibilitat que impediria exercir simultàniament tots dos llocs de treball en l'Administració, tret que es tracti d'algun dels supòsits d'excepció prevists en la Llei. 
I atès que no és possible compatibilitzar dos llocs en el sector públic, un de funcionari de carrera, i un altre de funcionari interí en una altra Administració, d'acord amb l'exposat en l'article 10 LIPSAP ja exposat, en el moment en què el funcionari de carrera prengui possessió, es donarà de baixa com a funcionari interí en l'altra Administració.
I si acudim a la LFPIB, el seu article 103 estableix:
“2. Igualmente, se declarará la excedencia voluntaria por prestación de servicios en el sector público, de oficio o a instancia de parte, cuando los funcionarios o funcionarias de carrera ocupen un puesto mediante nombramiento de personal funcionario interino o como personal laboral con contrato temporal, si acreditan haber prestado servicios como funcionario de carrera en el cuerpo o escala de procedencia durante, como mínimo, un año desde el ingreso en el cuerpo en el cual se declara esta situación. 
En caso contrario, será declarado en situación de excedencia voluntaria por interés particular, siempre que cumpla los requisitos y con los efectos legalmente previstos”
Per això, l'aspirant a la plaça, planteja prendre possessió i demanar una excedència per incompatibilitat per a seguir com a funcionari interí, que és substancialment idèntica a la regulada en l'esmentat article 103 de la LFPIB.
Ara bé, com hem vist, l'article 10 de la LIPSAP, el funcionari quan accedeix a un segon lloc en el sector públic incompatible amb el qual es vingués exercint, ha d'optar per un d'ells, dins del termini per a la presa de possessió. En dir aquest article que ha de produir-se l'opció “durant el termini de presa de possessió”, entenem que ha de ser anterior a la presa de possessió, atès que una vegada presa possessió ja hauria finalitzat el termini i no hi hauria possibilitat d'optar, i com que, si no és possible simultaniejar dos llocs de treball en l'Administració, per a poder prendre possessió del nou, necessàriament haurà de cessar en l'anterior, passant a la situació administrativa corresponent en aquest.
Resulta interessant la sentència del TSJ de Galícia de 17/07/2019, (núm. recurs 42/2019) que exposa:
«A continuación argumenta el apelante que su pretensión se ciñe única y exclusivamente a la necesidad de llamar al siguiente candidato en el proceso selectivo al no haberse finalizado éste, lo cual significa que el actor continúa entendiendo que el señor Oscar no ha llegado a adquirir la condición de funcionario al no haber tomado posesión, tal como exige el artículo 137.d del Real Decreto Legislativo 781/1986, de 18 deabril , por el que se aprueba el Texto Refundido de las disposiciones legales vigentes en materia deRégimen Local. De ello deriva asimismo que el apelante no podía ser declarado en excedencia voluntaria.
Con ello olvida el apelante que el único supuesto en que la ausencia de toma de posesión no comporta la pérdida del derecho a la plaza en el sector público viene dado por el caso de quien, ostentando la condición de funcionario en activo, al obtener nueva plaza, asimismo en el sector público, por superar el procedimiento selectivo, opta dentro del plazo de toma de posesión por la plaza originaria, decisión que lecoloca en situación de excedencia, de conformidad con lo previsto en el artículo 10 de la Ley 53/1984, de26 de diciembre, de Incompatibilidades del Personal al Servicio de las Administraciones Públicas …».
D´aquesta manera, si el funcionari opta per mantenir-se en la plaça d'origen durant el termini reglamentari per a prendre possessió de i sense necessitat d'haver formalitzat la presa de possessió de la nova plaça, s'ha de considerar al mateix per possessionat en la plaça per al qual ha estat nomenat en concedir l'excedència voluntària per incompatibilitat de manera automàtica.

Ara bé, respecte a la situació administrativa aplicable quan el funcionari interí pretén continuar com a tal i sol·licitar l'excedència en la plaça de funcionari de carrera obtinguda, hem de tenir en compte que l'article 15 del RSA, disposa que:
«Procederá declarar, de oficio o a instancia de parte, en la situación regulada en este artículo a los funcionarios de carrera que se encuentren en servicio activo en otro cuerpo o escala de cualquiera de las Administraciones públicas, salvo que hubieran obtenido la oportuna compatibilidad, y a los que pasen aprestar servicios como personal laboral fijo en organismos o entidades del sector público y no les corresponda quedar en las situaciones de servicio activo o servicios especiales. El desempeño de puestos con carácter de funcionario interino o de personal laboral temporal no habilitará para pasar a esta situación administrativa».
Per això, quedaria descartada la possibilitat de passar a aquesta situació administrativa, i l'excedència aplicable en la plaça de funcionari de carrera per a continuar ocupant un lloc de funcionari interí en una altra Administració, entenem que seria la voluntària per interès particular que regula l'article 89.2 del TRLEBEP.
Quant als efectes l'excedència per incompatibilitat; com a efecte principal és la no reserva del lloc de treball en el qual se sol·licita l'excedència, per la qual cosa el seu reingrés estarà condicionat a l'existència de vacant en plantilla, sense perjudici d'altres sistemes de reingrés previstos legalment per als funcionaris. 

En conclusió, en aquest cas es produeix causa d'incompatibilitat entre els dos llocs, per la qual cosa l'interessat hauria d'optar per un d'ells durant el termini reglamentari per a prendre possessió, però sense necessitat de formalitzar la presa de possessió efectiva de la nova plaça; si bé es considera al mateix com a titular de la plaça a l'efecte de concedir-li l'excedència voluntària per incompatibilitat.
D'acord amb l'exposat en la LIPSAP no és possible compatibilitzar dos llocs de treball en el sector públic tret que s'obtingui la corresponent compatibilitat. En aquest cas estem davant un lloc de funcionari de carrera i un altre interí en una altra Administració, que són clarament incompatibles entre si. Per tant, en el moment en què el funcionari de carrera prengui possessió, es donarà de baixa com a funcionari interí en l'altra Administració. Així mateix, el funcionari de carrera pot sol·licitar l'excedència voluntària per interès particular si els 5 anys de l'article 89 TRLEBEP i 16.2 RSA de prestació de serveis en les AAPP les ha prestat com funcionari interí.

Sense perjudici de qualsevol altre criteri millor fonamentat en Dret.

Normativa aplicada:
   • Text Refós de les disposicions Legals vigents en matèria de Règim Local aprovat pel Reial decret legislatiu 781/1986, de 18 d'abril (TRRL).
   • Text refós de la Llei de l'Estatut Bàsic de l'Empleat públic, aprovat per Reial decret legislatiu 5/2015, de 30 d'octubre (TRLEBEP).
   • Llei 53/1984, de 26 de desembre, d'Incompatibilitats del Personal al Servei de les Administracions Públiques (LIPSAP).
   • Reglament de Situacions Administratives dels Funcionaris Civils de l'Administració General de l'Estat, aprovat pel Reial decret 365/1995, de 10 de març (RSA).
   • Llei 3/2007, de 27 de març, de Funció Pública de les Illes Balears (LFPIB).
   • Llei 70/1978, de 26 de desembre, de reconeixement de serveis previs en l'Administració Pública


Source URL: https://suportmunicipal.net/assistencia-juridica/proces-destabilitzacio-i-excedencia-voluntaria-interes-particular